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292千字 字数
2018-04-01 发行日期
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主编推荐语

民法研究会主办的担保法研讨会论文集。

内容简介

2017年5月20日，第三届“担保法理论与实践”研讨会在南京财经大学举办，会议由中国民法学研究会主办，南京财经大学法学院，中国法制出版社、江苏博事达律师事务所和上海锦坤律师事务所协办。作为民法中重要的一部分，担保法理论与实践的研究对民法典的编纂意义重大。研讨会针对担保法理论问题如抵押权之侵害及保护、浮动抵押、以物抵债等等，及担保法实践中动产融资登记、预购商品房抵押等问题作了深入的讨论，本书是担保法理论与实践研讨会的论文集。

目录

  • 版权信息
  • 序一
  • 序二
  • 担保法理论
  • 日本担保法的历史与外国法的影响
  • 一、导言
  • 二、近代担保制度的创设
  • （一）法现象
  • （二）商品交易规范的创设与担保制度的整备
  • 三、产业资本确立所带来的经济高速发展（1900年前后）
  • （一）法现象
  • （二）生产信用关系
  • （三）消费信用关系
  • 四、世界金融危机（包括对日俄战争后的恐慌）（1920～1938年前后）
  • （一）法现象
  • （二）生产信用关系
  • （三）消费信用关系
  • 五、战后复兴（1945～1955年前后）
  • （一）法现象
  • （二）法的对应
  • 六、飞速经济成长（1955年前后～1973年11月）
  • （一）法现象
  • （二）生产信用关系
  • （三）消费信用关系
  • 七、石油危机带来的世界性恐慌（1973年12月～1983年2月）
  • （一）法现象
  • （二）生产信用关系
  • （三）消费信用关系
  • 八、泡沫经济（1986年12月～1991年2月）
  • （一）法现象
  • （二）法的对应
  • 九、泡沫的崩坏（1990年）
  • （一）法现象
  • （二）法的对应
  • 十、经济危机导致的世界经济冷却
  • 十一、市场的国际化和多样化
  • （一）法现象
  • （二）法的对应
  • 十二、总结
  • 日本法中的担保权信托
  • 一、前言
  • 二、学说的状况
  • 三、直接设定方式和二阶段设定方式的区别之必要性
  • 四、其他问题
  • 五、结语
  • 物上代位：以收益担保的制度设计为指向
  • 一、问题的提出
  • 二、基于抵押权而对租金债权进行的物上代位
  • 三、物上代位类型论的展开
  • （一）第一种类型：代替的物上代位
  • （二）第二种类型：附加的物上代位
  • 四、集合动产让与担保中的物上代位
  • 日本法中的ABL（Asset Based Lending）交易模式
  • 顺位升进主义与顺位固定主义的立法论分析
  • 一、问题的提出
  • 二、德国法
  • 三、考察
  • 四、结语
  • 浮动资产担保权之建立
  • 前言
  • 一、立法宗旨
  • 二、企业资产担保权之意义
  • 三、契约自由原则之强调
  • 四、诚信及商业合理性原则之遵守
  • 五、企业资产担保权之设定
  • （一）主体及客体之限制
  • （二）设定之要式性
  • （三）公示方法及其效力
  • （四）企业资产担保权之善意取得
  • （五）应有部分设定担保权之特则
  • （六）最高限额企业资产担保权之设定
  • 六、登录制度
  • （一）登录之内容
  • （二）登录之方法
  • （三）登录之编成
  • （四）登录之生效时间
  • （五）登录之费用
  • （六）登录之查阅
  • （七）登录之有效期间
  • （八）登录事项之通知
  • （九）登录不正确之救济程序
  • （十）登录相关办法由主管机关详为规定
  • 七、担保权之效力及优先次序
  • （一）担保目标之用益、授权
  • （二）企业资产担保权之效力及于担保目标之价值代替物
  • （三）担保权以知识产权益为目标之效力特则
  • （四）优先次序原则之确立
  • （五）优先次序例外之一
  • （六）优先次序例外之二
  • （七）优先次序例外之三
  • （八）优先次序例外之四——购置款担保权之超级优先次序
  • （九）企业资产担保权目标之处分与担保权之关系
  • （十）担保权人之担保权物上请求权
  • （十一）第三债务人之权利义务关系
  • 八、担保权之实行
  • （一）实行之原因
  • （二）担保权人对担保目标之占有权
  • （三）实行之方法
  • （四）担保权实行程序之停止权
  • （五）担保目标变价处分之必要程序
  • （六）流抵实行之必要程序
  • （七）通知程序之免除
  • （八）以出租、授权或其他约定方法实行担保权应遵守之程序
  • （九）通知实效之追求
  • （十）无实益实行之禁止
  • （十一）实行所得金额之分配程序
  • （十二）担保权实行者之损害赔偿责任
  • 九、担保权登录不实之刑事责任
  • 十、民法担保物权规定之准用
  • 十一、公示制度之统一
  • 十二、结语
  • 民法物权编质权制度修改的若干问题[1]
  • 一、流质禁止的缓和路径
  • 二、转质权规则的修正与整合
  • 三、动态质押的分析与创设
  • 四、质权行使期间的确认与适用
  • 五、权利出质后的擅自处分与追及效力
  • 六、应收账款出质的规则完善
  • 七、其他问题的修改与完善
  • （一）修正设立质权的合同形式与内容
  • （二）增加规定质物返还的法律后果
  • （三）增加规定质物协议折价时债权人的撤销权
  • （四）修正票据质押的设立规则
  • 物的担保的性质与立法构造
  • 引言
  • 一、担保物权的性质
  • 二、非典型担保的性质
  • 三、物的担保在未来民法典中的位置
  • 《物权法》“担保物权”部分的修订建议
  • 一、担保物权的定位和架构
  • 二、关于担保物权的从属性
  • （一）修订建议
  • （二）修订理由
  • 三、关于担保物权的担保范围
  • （一）修订建议
  • （二）修订理由
  • 四、关于抵押财产的移转占有
  • （一）修订建议
  • （二）修订理由
  • 五、关于抵押财产的转让
  • （一）修订建议
  • （二）修订理由
  • 六、关于出质权利不得转让
  • （一）修订建议
  • （二）修订理由
  • 七、关于删除登记对抗主义的规定
  • （一）修订建议
  • （二）修订理由
  • 担保物权法编纂建议
  • 一、我国现有担保物权法制的结构体例
  • 二、我国现有的担保物权法制的结构性弊端
  • （一）因“竖切”体系产生的结构性弊端
  • （二）因“横刨”体系产生的结构性弊端
  • 三、担保物权法的具体编纂建议
  • 动产让与担保的立法论
  • 一、动产让与担保可否法典化
  • 二、动产让与担保与动产抵押：并存抑或择其一
  • 三、动产让与担保的法律构成：所有权构造抑或担保权构造
  • 四、动产让与担保的公示方法：登记抑或其他
  • 五、动产让与担保的实行：归属清算抑或变价清算
  • 六、结语
  • 非典型担保的法律结构
  • 一、典型担保与非典型担保
  • 二、非典型担保的兴起
  • 三、非典型担保及其法律结构
  • 权利质权客体问题之探讨
  • 一、当事人约定不得转让的财产权利能否成为质押的客体
  • 二、限制流转的财产权利能否成为质押的客体
  • 三、附条件和附期限的债权能否成为质押的客体
  • 四、已过时效的债权能否成为权利质权的客体
  • 五、企业的商业秘密能否成为权利质权的客体
  • 六、企业排污权能否成为权利质权的客体
  • 七、结语
  • 法国不动产质权制度探析
  • 一、法国不动产质权（antichrése）的内涵
  • 二、法国不动产质权之设定
  • （一）不动产质权合同：成立要件
  • （二）移转不动产之占有：生效要件
  • （三）公示（publicité）：对抗要件
  • 三、不动产质权人的权利
  • （一）使用收益权（le droit de jouissance）
  • （二）留置权（le droit de rétention）
  • （三）追及权（le droit de suite）
  • （四）质权人对不动产的变卖权（le droit de faire vendre l'immeuble）
  • （五）优先受偿权（droit de préférence）
  • （六）强迫出质人回复收益之权利
  • 四、不动产债权人的义务
  • （一）保存和修缮质物之义务
  • （二）支付税款与费用之义务
  • （三）返还质物之义务
  • 四、不动产质权之前景
  • 论我国实现担保物权程序的完善
  • 一、我国担保物权实现程序机制的创新
  • 二、我国实现担保物权程序的立法缺陷
  • （一）案件地域管辖规定不具体
  • （二）案件审查标准规定较简单
  • （三）案件诉讼费用收取规定不明确
  • 三、完善我国实现担保物权程序的建议
  • （一）针对不同情形规定案件的地域管辖
  • （二）明确案件审查标准为形式审查
  • （三）明确申请实现担保物权的收费种类为申请费
  • 民法典编纂与商事担保的立法重塑
  • 一、民事担保与商事担保的区分规制原理
  • 二、实质民商分立视野下传统担保方式的完善
  • （一）保证
  • （二）浮动抵押
  • （三）质押
  • 三、实质民商分立视野下新型担保方式的确认
  • （一）独立担保
  • （二）让与担保
  • （三）营业质权和营业抵押权
  • 四、余论：从《担保法》法典到民法典
  • 论担保权的非物权性
  • 一、引言
  • 二、担保权人无法直接支配担保财产
  • 三、担保权不具备物权的核心特征
  • 四、结语
  • 论我国保证制度的几个问题
  • 一、保证定义的探讨
  • （一）我国立法和学术界关于保证的含义及反思
  • （二）保证定义的比较法研究
  • （三）对我国保证定义的反思
  • 二、关于我国保证方式立法的反思
  • （一）保证方式的含义
  • （二）对我国保证方式立法的思考
  • 三、保证期间的乱象及规制
  • （一）保证期间的含义
  • （二）保证期间的性质
  • （三）对我国现行法规中有关保证期间规制的思考
  • 担保法实践
  • 冒名担保下保证人责任论
  • 一、问题之提出
  • （一）润元公司诉凌海燕民间借贷纠纷案
  • （二）冒名保证相似案例梳理
  • 二、真实签章保证合同效力与保证人对外保证责任
  • （一）真实签章保证合同效力
  • （二）真实签章保证人对外应承担连带保证责任
  • （三）名义被冒用者民事责任
  • 三、债权人过错责任之承担
  • 四、冒名担保下保证人责任承担之规制
  • 查封、扣押行为对最高额抵押权所担保债权确定的影响
  • 一、以案说法：同案不同判的现象仍存在
  • 二、析理辩法：法律解释方法的不同运用
  • 三、述理用法：解决该类型案件的法解释思路
  • （一）文义解释方法
  • （二）法意解释方法
  • （三）目的解释方法
  • （四）比较法解释方法
  • 四、结语
  • “三权分置”下农地经营权抵押存在的问题及对策
  • 一、农地经营权抵押的理论基础：农村土地“三权分置”理论
  • （一）“三权分置”理论的提出及其意义
  • （二）“三权分置”理论下土地经营权的可抵押性
  • 二、目前农地经营权抵押的立法及实践运行现状及存在的问题
  • （一）目前农地经营权抵押的立法情况
  • （二）目前农地经营权抵押的实践运行情况
  • （三）目前农地经营权抵押在实践中面临的困境
  • 三、完善农地经营权抵押制度的对策
  • （一）加快推进农村土地的确权登记
  • （二）厘清农地经营权抵押的客体
  • （三）规范农地经营权抵押的设立
  • （四）创新农地经营权抵押的实现方式
  • （五）完善农地经营权抵押的相关配套制度
  • 论劳动债权的性质与留置权的适用
  • 一、从合同结构分析担保物权的本质属性：平衡债的履行
  • 二、留置权的性质：法定担保物权实现债的平衡
  • 三、劳动合同的履行：管理与被管理的关系
  • 四、劳动债权不适用留置权：服从“有形之手”的规律使然
  • 买卖型担保性质与效力的重新审视
  • 一、问题及其现状
  • 二、买卖型担保法律性质的不同解说及评析
  • （一）代物清偿预约说
  • （二）附条件的代物清偿合意说
  • （三）让与担保说
  • （四）后让与担保说
  • （五）不动产抵押说
  • （六）担保否定说
  • 三、买卖型担保法律性质的再界定
  • 四、买卖型担保中以房抵债条款的效力
  • 五、买卖型担保整体的效力
  • 破产申请受理日起的利息保证人仍应担保但不可追偿
  • 一、问题的提出
  • 二、司法观点在审级、地域、时间上均不统一
  • （一）利息应否担保不统一
  • （二）利息可否追偿也不统一
  • 三、保证人仍应担保破产申请受理日起的利息
  • （一）否定说的质疑不成立
  • （二）肯定说的理由
  • 四、保证人不得追偿破产申请受理日起的利息
  • （一）不允许追偿系因“两害相较取其轻”
  • （二）保证人承受的是停息债权
  • （三）保证人迟延代偿致使利息损失扩大
  • 五、结论
  • 破产程序中担保物权的行使与限制
  • 一、担保物权与破产程序的法律关系
  • （一）担保物权与别除权
  • （二）担保物权与破产债权
  • （三）担保物权与破产财产
  • （四）担保物权在破产程序中的基本属性
  • 二、担保债权之债权申报
  • （一）关于有担保的债权是否需要申报的问题
  • （二）关于权利人行使担保物权是否需要以债权申报为条件
  • 三、破产清算程序中担保物权的实现
  • （一）担保物权实现之范围
  • （二）担保物权的实现方式
  • （三）担保物权之间的清偿顺位
  • 四、破产重整程序中担保物权的限制
  • （一）重整制度下限制担保物权的法理基础和必要性
  • （二）重整制度下担保物权暂停行使的范围
  • 五、结语
  • 流押禁止的合理性探讨
  • 一、流押契约的法律规定及渊源
  • 二、流押禁止的理由
  • 三、解除流押禁止的理由
  • 四、流押契约的效力
  • 物保和人保并存的法律适用——兼评
  • 一、引言
  • 二、物保和人保的主张顺序——《物权法》第176条之适用
  • （一）第一分句的适用条件
  • （二）《物权法》第176条处理原则之一——作为出发点的合同自由
  • （三）《物权法》第176条处理原则之二——债务人的物保优先
  • （四）《物权法》第176条处理原则之三——作为基本规则的物保和人保无先后顺序
  • （五）关于（2016）最高法民终40号民事判决书所谓的物保优先的逻辑及评价
  • 三、物保的放弃对于人保的影响——《物权法》第194条第2款之适用
  • （一）债权人放弃债务人的物保对于人保和物上保证人的物保的影响
  • （二）债权人放弃物上保证人的物保对于人保的影响
  • （三）（2016）最高法民终40号民事判决书关于物保的放弃对于人保的影响
  • 四、结论
  • 试论不动产买卖合同担保的性质与规范路径
  • 一、引言
  • 二、不动产买卖合同担保的裁判思路变迁
  • 1.朱俊芳与山西嘉和泰房地产开发有限公司商品房买卖合同纠纷案[（2011）民提字第344号，下称朱俊芳案]
  • 2.广西嘉美房地产开发有限责任公司与杨伟鹏商品房销售合同纠纷案[（2013）民提字第135号，下称杨伟鹏案]
  • 3.《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（法释〔2015〕18号，下称《民间借贷司法解释》）第24条
  • 三、不动产买卖合同担保的性质再辨
  • 1.不动产买卖合同担保不属于虚伪表示，其效力应予肯定。
  • 2.不动产抵押还是非典型担保？
  • 3.物的担保还是债权性担保？
  • 4.让与担保还是“后让与担保”？
  • 四、不动产买卖合同担保的规范路径选择
  • 1.不动产买卖合同担保应否入典？
  • 2.不动产买卖合同担保的规制框架。
  • 3.不动产买卖合同担保入典的编目选择。
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出版方

中国法治出版社

中国法治出版社是中央级法律类图书专业出版社，成立于1989年6月，隶属于国务院法制办公室。中国法治出版社每年出版新书品种1000种左右，出版物主要包括：1、法律法规的国家标准版本；2、法律、法规的权威性中外文对照文本；3、中外法学著作；4、研究生、大学本科、专科法学教科书；5、法律工具书；6、解释、宣传、介绍法律、法规的普及性读物；7、法律、法规中文及中外文对照文本的电子出版物。